Оглавление:

Как уволить директора ООО, если он учредитель (нюансы)?

Как уволить директора ООО — если он учредитель? В настоящей статье рассмотрим порядок и нюансы прекращения трудовых отношений такого рода, а также разберемся в особенностях увольнения руководителя, являющегося единственным участником общества.

Особенности процедуры прекращения трудовых отношений

Прекращение отношений с директором производится на основании положений Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ) и закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее закон об ООО). Общий порядок проведения этой процедуры (составления кадровых приказов, заполнения трудовой книжки и т. п.) для всех сотрудников, в т. ч. директора, установлен ст. 84.1 ТК РФ. Кроме того, регулированию труда руководителей посвящена отдельная гл. 43 ТК РФ.

ВАЖНО! Работодателем по отношению к директору будет выступать общество. Кто подпишет договор от лица общества, устанавливается в зависимости от распределения между органами ООО правомочия по назначению директора: председателем или специально уполномоченным членом совета директоров, либо председателем общего собрания участников, либо одним из них (ст. 40 закона об ООО).

Нюансы процедуры увольнения директора:

    Основанием для прекращения трудовых отношений будет решение участников.
    Согласно ст. 33 закона об ООО общее собрание разрешает вопросы по избранию исполнительных органов и досрочному окончанию их деятельности. Извещение о собрании направляется не менее чем за 30 дней. При этом если директор изъявил желание уволиться по собственной инициативе, отказать ему участники собрания не могут, ибо подневольный труд запрещен ст. 37 Конституции РФ.

  • О факте снятия полномочий с руководителя необходимо уведомить:
    • налоговые органы (в течение 3 дней);
    • банки, где у ООО открыты счета;
    • контрагентов (с учетом договорных отношений).
  • Особенности общих оснований увольнения директора

    Рассмотрим особенности самых популярных общих (для любых сотрудников, ст. 77 ТК РФ) оснований расторжения отношений с директором:

      При увольнении по собственному желанию.
      В таком случае работник должен известить работодателя о своем намерении в письменном виде не менее чем за 1 месяц (ст. 280 ТК РФ). Факт прекращения отношений при этом не зависит от принимаемого собранием участников решения по вопросу увольнения (постановление 12-го арбитражного апелляционного суда от 12.11.2014 по делу № А12-31975/2013).

    При увольнении по истечении срока действия трудового договора.
    Если работодатель не хочет продлевать договор, заключенный на определенный срок, то за 3 дня до его окончания он должен предупредить 2-ю сторону об этом (ст. 79 ТК РФ). В противном случае при условии продолжения исполнения обязанностей директором договор автоматически становится бессрочным.

  • При увольнении из-за смены собственника имущества.
    Следует иметь в виду, что изменение состава участников не является сменой собственника. Так, определением Московского городского суда от 14.11.2013 по делу № 11-35322/13 было признано незаконным увольнение директора общества, произошедшее после его выхода из состава участников.
  • Особенности специальных оснований увольнения директора

    Требуется учитывать следующие особенности специальных (только для руководителей, ст. 278 ТК РФ) оснований увольнения:

      При увольнении по решению уполномоченного органа общества, собственника.
      Прекращение отношений может быть инициировано работодателем по п. 2 ст. 278 ТК РФ, причем даже без обоснования причин. Однако не допускается злоупотребление правом или дискриминация, в противном случае увольнение может быть признано незаконным (постановление пленума Верховного суда РФ от 02.06.2015 № 21).
      Директору должна быть выплачена предусмотренная договором денежная компенсация не ниже среднего месячного заработка в тройном размере (ст. 279 ТК РФ).

  • При увольнении по причине отстранения от должности согласно закону о банкротстве.
    Согласно ст. 69 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ временный управляющий может ходатайствовать перед судом об отстранении от должности директора в случае нарушения последним норм указанного акта. Обязанности директора передаются другому лицу (например, работнику должника).
  • Особенности увольнения директора-учредителя без его согласия

    В случае расторжения трудового договора с руководителем по его согласию, по взаимной договоренности или по стечению обстоятельств, т. е. когда такое решение принимается разумно общим собранием участников единогласно, включая увольняющегося, проблем не возникает и процесс прекращения трудовых отношений происходит в вышеописанном порядке.

    Если директор, одновременно являющийся учредителем, отрицательно относится к своему увольнению по специальному основанию (по п. 2 ст. 278 ТК РФ), его увольнение может повлечь судебный спор не только трудовой, но и корпоративный. Причем оспорить увольнение директору-учредителю проще, чем директору — наемному работнику, т. к. последний имеет право оспорить только факт увольнения, а первый — еще и само решение, вынесенное общим собранием по поводу его увольнения (ст. 43 закона об ООО).

    Оспаривание решения в этом случае дает директору больше шансов на успех, т. к. основополагающим документом будет именно решение общего собрания, а оформление увольнения — его следствием (например, апелляционное определение Мосгорсуда от 22.03.2012 по делу № 11-380).

    Особенности увольнения директора — единственного участника

    Если директор является единственным участником, то его увольнение с занимаемой должности зависит только от его воли, кроме случаев дисквалификации по решению суда (неисполнение обязанности по снятию с себя полномочий директора и исполнению таких полномочий — административное правонарушение по ст. 14.23 Кодекса об административных правонарушениях РФРФР). Чаще всего в такой ситуации основанием увольнения выступает собственное желание.

    ВАЖНО! Следует иметь в виду, что на руководителя — единоличного участника общества положения гл. 43 ТК РФ не распространятся. Взаимоотношения с таким работником регулируются общими нормами трудового законодательства.

    Нет однозначного мнения по вопросу, законно ли оформление трудового договора с директором участником ООО.

    Существует позиция о незаконности заключения такого соглашения. Ее поддерживает Роструд в письме от 06.03.2013 № 177-6-1, Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199, Минфин России в письме от 15.03.2016 № 03-11-11/14234.

    Есть и обратная точка зрения, изложенная в письме ФСС России от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П и судебной практике, например апелляционном определении Красноярского краевого суда от 20.08.2014 по делу № 33-8058/2014, постановлении 9-го ААС от 26.05.2010 по делу № А40-13990/10-154-41. Верховный суд РФ в определении от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 указал, что на руководителя — единственного участника распространяются нормы трудового законодательства, если с ним оформлен трудовой договор.

    Следовательно, увольнение директора — единственного участника производится также в соответствии с общим порядком прекращения отношений трудового характера. При этом специальные основания, установленные ст. 278 ТК РФ, применяться не могут, ибо они входят в гл. 43 ТК РФ.

    Подробнее о порядке увольнения директора с единственным учредителем можно узнать из статьи «Смена директора в ООО с единственным учредителем». Особенностью будет совпадение директора и участника в одном лице, однако они разные субъекты правоотношений.

    Если директор — единственный участник общества, то он увольняет сам себя собственным решением. О его увольнении необходимо известить налоговые органы, контрагентов, банки. Нюансы прекращения трудовых отношений с директором зависят от основания его увольнения, которые могут быть общими, как для всех работников, а могут — специальными, только для руководителей. Все особенности следует учитывать и не допускать нарушений установленного законом порядка. В противном случае увольнение может быть признано судом незаконным.

    rusjurist.ru

    Как правильно оформить повышение зарплаты директору?

    Здравствуйте! Подскажите как правильно поднять оклад директору в ООО ? Директор входит в состав учредителей, которых кроме него еще двое.

    Ответы юристов (9)

    Необходимо соблюсти два момента:

    1. Издать приказ о внесении изменений в штатное расписание

    2. Подготовить и подписать дополнительное соглашение к трудовому договору.

    Оба документа должны быть согласованы по времени вступления в силу изменений к трудовому договору и с момента начала действия внесенных в штатное расписание изменений.

    Есть вопрос к юристу?

    Подскажите как правильно поднять оклад директору в ООО?

    Статья 135. Установление заработной платы

    (в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
    Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

    Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

    Подпишите Дополнительное соглашение к Трудовому договору. Можно еще конечно провести общее собюрание учредителей по поводу окладной части Директора (но это в зависимости от содержания Вашего Устава).

    Шелковая Наталья Николаевна

    Если оклад установлен решением участников, то и изменение его также следует провести таким решением. При этом заинтересованное лицо в голосовании не участвует. В решении следует назначить участника, который от имени Общества подпишет дополнительное соглашение к контракту об изменении оклада. Директор издает приказ об увеличении оклада на основании решения Собрания участников.

    Размер заработной платы директора можно изменять только пос соглашению сторон трудового договора (ст. 72 Трудового кодекса РФ).

    Поэтому, для увеличения заработной платы директора, необходимо:

    1. Получить решение всех участников, об увеличении его заработной платы.

    2. Заключить дополнительное соглашение к трудовому договору с новыми условиями оплаты труда директора. Его может подписать председатель общего собрания участников.

    Если оформить увеличение заработной платы просто приказом, его могут признать неправомерным. Вы же не единственный участник.

    Добрый день. Антон.

    Если в договоре — есть конкретная цифра, то изменение к нему подписывает директор и то лицо, которое подписывало первоначальный ТД (то есть председатель собрания учредителей, на котором он был избран или другое лицо, которому было делегированно право заключения от имени ООО ТД). А потом приказ, подписанный им же. А вот если в договоре написано «с окладом согласно штатному расписанию» — такой приказ может быть оспорен или изначально ничтожен?

    Здравствуйте. Так как договор подписывает с директором от ООО лицо уполномоченное на это, то повышается доп. соглашением с тем кто подписывал договор или наделён полномочиями на заключение договора с директором.

    Далее издаётся приказ о повышении и меняется штатное расписание. То есть должно быть согласие работодателя, то есть ООО в лице представителя.

    Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

    Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

    1.
    Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

    В любом случае, если происходит изменение, то оно должно быть оформлено решением органа и подписано уполномоченным лицом.

    Дополню. Важно понимать, что если повышение произошло не по причине периодической индексации и если в локальных нормативных или иных актах есть нормы, касающиеся заработной платы руководителя, и текущие изменения каким-то образом их затрагивают, то в данные документы следует внести изменения.

    Дополню свой ответ.

    Если отсутствует соответствующее решение компетентного органа общества (согласование с участниками общества) или нарушены условия выплаты, определенные в решении такого органа, с директора могут быть взысканы убытки за увеличение себе заработной платы. Соответствующая судебная практика имеется. Например, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 22.01.2016 N Ф10-4437/2015 по делу N А09-9565/2014.

    Ищете ответ?
    Спросить юриста проще!

    Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

    m.pravoved.ru

    Учредитель и руководитель в одном лице

    При создании общества руководителя избирает общее собрание участников. С руководителем заключается трудовой договор. Но по закону учредить общество с ограниченной ответственностью может и один человек. Нужен ли трудовой договор в таком случае и как его правильно заключить? Как оплатить труд такого «единоличника» и не ошибиться с налогами? Обо всем этом узнаете из нашей статьи.

    Генеральный директор общества выбирается общим собранием его участников (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон № 14-ФЗ). Учредители могут назначить на эту должность человека, как из своего числа, так и со стороны.

    В общем случае с избранным руководителем заключается трудовой договор (ст. 275 ТК РФ). Работодателем по отношению к работнику – генеральному директору выступает организация в лице одного из ее собственников. От организации договор подписывает тот из участников, кому общее собрание предоставило такие полномочия.

    Трудовой договор (контракт), с каждой стороны подписывается разными лицами. В него включаются все обязательные и дополнительные условия, предусмотренные Трудовым кодексом (в том числе по оплате труда — размер тарифной ставки или оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты).

    Генеральный директор работает по трудовому договору в соответствии с главой 43 Трудового кодекса. Положения данной главы распространяются на руководителей организаций вне зависимости от организационно-правовой формы и форм собственности. Но есть исключения — в частности, данное положение не распространяется на руководителей организаций, которые являются единственными участниками (учредителями) организации, собственниками ее имущества (ст. 273 ТК РФ).

    Трудовые отношения

    Учредить общество с ограниченной ответственностью имеет право и один человек (ст. 11 Закона № 14-ФЗ). Единственный учредитель организации сам решает, кто будет управлять компанией. Закон не запрещает ему возложить эти обязанности на себя. В этом случае учредитель своим решением возлагает обязанности руководства организацией на себя — как на единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор, президент и т.д.).

    В случае, когда учредитель и руководитель — одно лицо, то получается, что и трудовой договор ему придется заключать с самим собой? Ведь в таком случае подписи со стороны работодателя и со стороны работника будут одинаковые. А из нормы статьи 273 Трудового кодекса следует, что подписание трудового договора и от имени организации, и от себя лично невозможно, так как не может быть одной и той же подписи с обеих сторон, а другого собственника у организации нет (письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199).

    Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов — это их выплата ежемесячно. Это непременно послужит основанием для переквалификации «дивидендов» в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

    В Федеральной службе по труду и занятости (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1) рассудили так. Трудовой договор — это двухстороннее соглашение между работником и работодателем. Каждая из сторон договора принимает на себя определенные обязательства. Работник обязан выполнять трудовые функции в соответствии с установленным порядком. Работодатель должен обеспечить соответствующие условия труда. При отсутствии одной из сторон договор заключен быть не может. Поэтому в случае если учредитель и руководитель — одно лицо, трудовой договор заключать не нужно.

    Однако обращаем ваше внимание на то, что отсутствие трудового договора на «бумаге» не означает отсутствия трудовых отношений. Статьей 16 Трудового кодекса определено, что трудовые отношения возникают не только в результате заключенного трудового договора (в бумажной форме), но и при фактическом допущении сотрудника к работе, с ведома работодателя или его представителя, даже если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом. Трудовые отношения, которые возникают при назначении директора на эту должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Данный вывод содержится в судебных решениях (постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.06.2010 № А21-8374/2009, ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 № А21-3046/2008).

    Но возникает проблема. В соответствии со статьей 21 Трудового кодекса работник имеет право, в том числе, на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы. Размер оклада (тарифной ставки) различных доплат, надбавок и поощрительных выплат должен быть указан в трудовом договоре. Но если трудовой договор в бумажном виде не заключался?

    Зарплата или дивиденды — вот в чем вопрос

    Директор, являющийся единственным учредителем, может получать несколько видов выплат. Это может быть:

    Заработная плата — это вознаграждение за выполненную работу в рамках трудового договора. В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового договора, размер его заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.

    Но заработную плату можно и не выплачивать. При отсутствии «бумажного» трудового договора директор может получать только дивиденды.

    В случае невыплаты зарплаты нарушается трудовое законодательство. За данное нарушение предусмотрена ответственность по статье 5.27 Кодекса об административных правонарушениях. И влечет наложение штрафа в размере:

    от 30 до 50 тысяч рублей для организаций;
    от 1 до 5 тысяч рублей для должностных лиц.

    При повторном нарушении по требованию трудовой инспекции суд может принять решение о дисквалификации руководителя.

    Дивидендами признается любой доход, полученный акционером (участником) при распределении чистой прибыли. Общество вправе один раз в квартал, полугодие или год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества (п. 3 ст. 28 Закона № 14-ФЗ).

    Если принято решение платить руководителю-учредителю только дивиденды, необходимо соблюдать общие правила по оформлению таких выплат. Выплаты должны производиться:

    • не чаще одного раза в квартал;
    • за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
    • на основании решения собственника.

    На момент принятия решения о выплате дивидендов необходимо учесть, что:

    • уставный капитал оплачен полностью;
    • у организации нет признаков банкротства, и она не станет банкротом после произведенных выплат;
    • после выплаты дивидендов стоимость чистых активов будет не меньше уставного капитала и резервного фонда (если есть).

    Если эти правила не соблюдать, то и налоговая инспекция, и проверяющие правильность уплаты страховых взносов внебюджетные фонды попытаются доказать, что данные выплаты являются зарплатой руководителя, а не дивидендами, и могут принять решения о доначислении налогов и страховых взносов.

    Чтобы избежать спорных и опасных ситуаций можно выплачивать и дивиденды, и зарплату. В этом случае зарплата может быть и минимальной, но не ниже установленного МРОТ или средней по отрасли.

    «Зарплатные» налоги

    И зарплата, и дивиденды облагаются НДФЛ, но по разным ставкам. Зарплата — 13%, дивиденды — 9%.

    Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли организации акционерам (участникам), если они имеют имущественное право на долю в уставном капитале организации. Это не трудовая деятельность. Дивиденды также не являются выплатами, связанными с выполнением работ (услуг) в рамках какого-либо гражданско-правового договора. Поэтому они не являются базой для начисления и, соответственно, уплаты страховых взносов (письмо ФСС РФ от 18.12.2012 № 15-03-11/08-16893).

    В случае ликвидации организации директор — единственный учредитель может заявить свои права и в качестве кредитора, и в качестве акционера.

    Как кредитор он будет во вторую очередь претендовать на выплату выходного пособия в размере среднего месячного заработка (ст. 178 ТК РФ).

    В качестве акционера, он претендует на имущество, оставшееся после удовлетворения требований всех кредиторов (п. 1 ст. 58 Закона).

    При начислении зарплаты возникает обязанность по уплате страховых взносов во внебюджетные фонды. Они начисляются на все вознаграждения и выплаты в пользу работника, произведенные в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров на выполнение работ или оказание услуг (ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»). Это касается и выплаты зарплаты директору — единственному учредителю. Для организации — это расходование денежных средств. Но для человека — несомненно положительный фактор, поскольку он при этом имеет право на все виды пособий соцстрахования – пособие по временной нетрудоспособности, декретных и детских пособий – наравне со всеми остальными работниками. На это прямо указано в подпункте 1 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством».

    Таким образом, руководителю предстоит сделать выбор и учесть, что при выплате дивидендов и меньшей ставке налога на доходы взносы на будущее пенсионное обеспечение ему придется вносить из личных средств.

    Как учесть расходы

    В общих случаях начисленную заработную плату можно учесть в составе расходов по оплате труда (п. 1 ст. 255 НК РФ). А как быть с зарплатой директора – единственного учредителя? На наш взгляд, этот пункт Налогового кодекса применим и в этом случае, даже если письменный договор с генеральным директором – единственным учредителем не заключался. Ведь трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к работе, независимо от того заключен договор «на бумаге» или нет (ч. 2 ст. 16, ст. 19, ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

    Оформлять трудовой договор с директором – единственным учредителем не нужно. Ведь одной и той же подписи с обеих сторон договора быть не должно, а другого собственника у организации нет (письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199)

    Пунктом 1 статьи 255 Налогового кодекса, определено, что в расходы на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и натуральной формах, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми или коллективными договорами. Данный пункт указывает, в частности, на установленные нормы законодательства. А основные нормы законодательства в сфере трудовых отношений и договоров о труде закреплены в Трудовом кодексе.

    Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 252 Налогового кодекса все расходы должны быть экономически оправданы и документально подтверждены. Расходы на оплату труда, при отсутствии трудового договора, можно подтвердить любыми документами, указывающими на наличие трудовых отношений между руководителем и организацией. Это могут быть штатное расписание, приказы о приеме на работу, расчетные листки по зарплате и так далее. То есть это еще раз подтверждает то, что расходы на зарплату гендиректору — единственному учредителю можно учесть в налоговых расходах.

    И все же нужно учесть, что при проверке ИФНС может не согласиться с такими выводами и данную позицию придется отстаивать в суде. Но положительная для налогоплательщика судебная практика есть (постановления ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2007 № А42-5270/2006, Восточно-Сибирского округа от 10.10.2007 № А33-15270/06-Ф02-6504/07, Северо-Западного округа от 23.04.2010 по делу № А13-5979/2009).

    О. О. Кружилина, для журнала «Практическая бухгалтерия»

    Помощь в решении практических ситуаций

    В журнале «Практическая бухгалтерия» с 2001 года публикуются статьи с конкретными решениями и рекомендациями. Теперь издание доступно еще и в электронном виде. Получите полный доступ ко всем материалам >>

    Если у Вас есть вопрос — задайте его здесь >>

    Читайте также по теме:

    Практическая энциклопедия бухгалтера

    Все изменения 2018 года уже внесены в бератор экспертами. В ответе на любой вопрос у вас есть всё необходимое: точный алгоритм действий, актуальные примеры из реальной бухгалтерской практики, проводки и образцы заполнения документов.

    www.buhgalteria.ru

    Учредитель и директор в одном лице: как платить зарплату и надо ли заключать договор?

    Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами?

    Вопрос участника вебинара про кассовые операции: в компании генеральный директор и учредитель одно лицо. Как заключать трудовой договор. Обязательно ли должна начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору. Можно ли зарплату генерального директора брать в расходы. Размер зарплаты должен быть минимальный, или любой какой может позволить компания?

    Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

    Трудовой договор с директором — учредителем

    Вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. По данному поводу было разъяснение Роструда. В письме от 28.12.2006 № 2262-6-1 говорится: особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.

    Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.

    Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

    Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199 придерживается такой же позиции: из нормы статьи 273 Трудового кодекса следует, что подписание трудового договора и от имени организации, и от себя лично, невозможно, так как не может быть одной и той же подписи с обеих сторон, а другого собственника у организации нет.

    Но также имеются и судебные решения. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 сказано, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

    Итак, если организация заключает трудовой договор, то следует помнить следующее.

    • Совет директоров решает вопрос об избрании генерального директора. Трудовой договор с генеральным директором подписывает единственный участник от имени общества, так как других участников нет. В данном случае работодателем будет Общество с ограниченной ответственностью.
    • Прием на работу генерального директора общества оформляется в обычном порядке, согласно ст. 68 ТК РФ. На основании решения единственного участника ООО о назначении генерального директора издается приказ о приеме на работу, который будет подписан генеральным директором.

    Зарплата директора-учредителя

    В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового договора, размер его заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.

    Если имеется трудовой договор, то согласно ст. 57 ТК РФ, условие об оплате труда работника обязательно должно быть включено в трудовой договор. Согласно ст.133 ТК РФ, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (МРОТ).

    Кроме того, директор, являющийся единственным учредителем, может получать дивиденды и не получать зарплату. Но при их выплате необходимо соблюдать следующие правила:

    • выплачивать дивиденды не чаще одного раза в квартал;
    • выплачивать за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
    • на основании решения собственника.

    Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов — это их выплата ежемесячно. Любая проверка переквалифицирует такую выплату дивидендов в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

    Как учесть расходы на зарплату директора учредителя?

    Можно ли зарплату директора-учредителя учесть в составе расходов по оплате труда, ведь, что касается общих случаев, то начисленная зарплата учитывается в составе расходов (п.1 ст. 255 НК РФ)?

    Дело в том, что трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к работе, независимо от того заключен договор «на бумаге» или нет (ч.2 ст. 16, ст. 19, ч.2 ст.67 ТК РФ). Поэтому, можно предположить, что этот пункт Налогового кодекса применим и в этом случае, даже если письменный договор с генеральным директором — единственным учредителем не заключался.

    Если договор заключен, то заработная плата должна быть прописана в договоре. Следовательно, ее тоже можно учесть в расходах по оплате труда.

    Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

    school.kontur.ru

    Оформление учредителя ООО ген. директором

    Добрый день! Я открыл ООО в октябре (один учредитель), сейчас решил официально себя оформить работником [ген. директором] (до этого з/п не начислялась, отчеты в контролирующие органы были нулевыми).

    Как это правильно сделать? (как подписывать договор, как определить размер з/п, и какие еще особенности, если получается что я сам себе работодатель).

    Ответы юристов (7)

    Как это правильно сделать? (как подписывать договор, как определить размер з/п, и какие еще особенности, если получается что я сам себе работодатель).

    Вам необходимо назначить себя решением учредителя генеральным директором. Также можете издать от лица ген.директора приказ о том, что приступаете к обязанностям ген.директора и возлагаете на себя обязанности по ведению бух.учета.

    Заработную плату можете назначить себе любую. Оформить можете трудовым договором, который подпишите (1) сами собой, как учредитель и (2) как работник.

    В принципе, если не хотите платить з/п, тогда просто не назначайте её себе и не заключайте трудовой договор (никто Вас за это штрафовать не будет). Вы будете не единственным ген.директором и учредителем, который не выплачивает сам себе зарплату.

    Просто напишите решение учредителя и издайте приказ от имени ген.директора на бух учет.

    Уточнение клиента

    Спасибо за ответ! Соответствующие приказы (о назначении на должность ген. директора) были подписаны мной при оформлении ООО, а также о том, что я веду бух. учет.

    Остается только подписать трудовой договор с моими двумя подписями и вопрос решен?

    29 Июля 2013, 12:59

    Есть вопрос к юристу?

    Денис, здравствуйте. Если вы являетесь единственным учредителем, составляется приказ о вступлении в должность Директора общества. Что касается оформления трудовых отношений, если директор одновременно является учредителем, то позиции здесь разные. 1 точка зрения (придерживается Роструд). Она опираются на то, что действие положений
    главы 43 Трудового кодекса РФ не распространяется на руководителя в том случае, когда
    он является единственным участником (учредителем), членом организации,
    собственником ее имущества. По мнению чиновников, в рассматриваемой ситуации у руководителя
    (генерального директора) отсутствует работодатель, так как сторонами
    трудового договора одно и то же лицо быть не может. Из этого следует,
    что с руководителем – единственным учредителем организации трудовой
    договор не заключается. Но для руководителя в такой ситуации исключается
    возможность получения заработной платы, социальных гарантий и пособий, а
    единственным источником его доходов будет чистая прибыль организации.
    Ведь при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются
    затраты в виде расходов на любые виды вознаграждений, предоставляемых
    руководству или работникам организации помимо вознаграждений,
    выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов). А их-то в данном случае и нет.

    Вторая т.з.Сторонники второй точки зрения дают положительный
    ответ. Они указывают, что трудовое законодательство не запрещает
    применять общие положения ТК РФ к трудовым отношениям, в которых
    руководитель является единственным учредителем (участником) организации.
    Более того, в перечень лиц, на которых трудовое
    законодательство не распространяется, руководители – единственные
    учредители (участники) организаций законодателем не включены. Эта точка зрения поддерживается и судебной практикой.

    СОВЕТУЮ оформить трудовой договор. Он будет подписан между организацией и Вами как физ. лицом. В трудовую книжку вносятся сведения о приеме на работу Генерального директора. Бухгалтер организации в этом случае будет платить Вам заработную плату и делать отчисления во все фонды. Кроме этого, Вы как учредитель будете получать еще и прибыль с обложением налогами по ставке 9 %. Это вполне законно и приемлемо. Удачи!

    Денис, при регистрации ООО у Вас должно было быть решение, в котором, в том числе, Вы возложили обязанности Директора на себя. Сейчас достаточно издать Приказ № 1 о вступлении в должность Гендиректора со ссылкой на то решение. Трудовой договор можете составить и подписать, но, если хотите получать зарплату, сделайте запись в трудовую книжку. По первому ответу делаю ссылку — www.vkursedela.ru/article2873/. тут подробно можете ознакомиться. Удачи!

    Остается только подписать трудовой договор с моими двумя подписями и вопрос решен?

    Совершенно верно, но как я уже сказал, если не хотите, не заключайте договор — никто Вас штрафовать не будет.

    Здравствуйте Денис. Заключать трудовой договор или нет при отсутствии деятельности фирмы и нулевых отчетах — это на ваше усмотрение. Но приказ №1 о возложении на вас обязанностей директора должен быть обязательно.

    В соответствие с Трудовым кодексом для того чтобы признать существование трудовых отношений не обязательно существование трудового договора и даже записи в трудовой книжке. Важен сам факт исполнения трудовых обязанностей даже на основании свидетельских показаний. В таких случаях чтобы не было оснований для придирок со стороны Пенсионного и ФСС рекомендуется с даты назначения директора — отправить самого себя в отпуск без оплаты, это будет основанием законного неначисления зарплаты.

    Добрый день, Денис!

    Роструд в письме от 6 марта 2013 г. N 177-6-1 указывает на то, что

    … на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.

    Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

    Аналогично высказался Минздравсоцразвития в Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199.

    Но чтобы исключить различные разногласия и претензии со стороны юридически неподкованных контролирующих органов, всё таки его лучше заключить. Сумму укажите лучше не ниже регионального МРОТ. На указанную сумму нужно будет начислять взносы в фонды, а также с неё удерживать 13% НДФЛ.

    Касательно трудового договора, то повторюсь, что это полностью на Ваше усмотрение т.к. за 7 лет работы с разными компаниями (один/разные учредители и ген.директор) ещё ни разу никого не привлекли к ответственности за отсутствие трудового договора. Один только в ФНС попросили и то, только попросили, но не требовали.

    Ищете ответ?
    Спросить юриста проще!

    Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

    m.pravoved.ru

    Еще по теме:

    • Пенсия льготы 2018 Медведев перечислил сохранившиеся льготы на стаж для пенсионеров Реформа пенсионной системы предполагает, что женщины с рабочим стажем в 40 лет, а мужчины со стажем 45 лет получат право выйти на пенсию на два года раньше. Об этом заявил Медведев в […]
    • Приказ 582 от 10072013 Приказ Министерства экономического развития РФ от 15 марта 2017 г. № 107 "О внесении изменений в Методические указания по разработке и реализации государственных программ Российской Федерации, утвержденные приказом Минэкономразвития России от 16 […]
    • Мажоритарная система выборов и ее правила Тема №2.Основные избирательные системы, применяемые на выборах в Российской Федерации ЦЕЛЬ: познакомить слушателей с основными избирательными системами Российской Федерации. План лекции Вводная часть. Понятие и виды избирательных систем. 1. […]
    • Бухгалтерский учет по договору купли продажи Бухгалтерский учет купли продажи Операции по договору купли-продажи (поставки) в бухгалтерском учете осуществляются следующим образом: если продажа указанного товара является обычным видом деятельности продавца, то доход, полученный от продажи […]
    • Аннотация закона это Полное собрание законов Российской империи Полное собрание законов Российской империи (ПСЗ), наиболее полный сборник законодательных актов, расположенных в хронологическом порядке, по номерам утверждения каждого акта царём. Кодификация законов в […]
    • Лекции по закону о защите прав потребителей 1. Законодательство РФ о защите прав потребителей как система нормативно-правовых актов 7 апреля 1992 г. в России вступил в силу Федеральный закон "О защите прав потребителей". В настоящее время действует Федеральный закон "О защите прав […]